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 楼主| 发表于 2016-1-17 18:34:12 | 显示全部楼层 |阅读模式


【股份公司的有限責任保護穩固嗎?】(祝良律師隨筆No. 703)

很多華人開公司,僅做幾件簡單的事:往州政府遞一個設立章程(Articles of Incorporation),從國稅局申請一個聯邦稅號(EIN),到銀行開個公司帳戶,然後到市政府申請一個營業執照(很多公司根本就沒有申請過營業執照),就認為萬事大吉了。

這幾件事,只說明你的公司,作為一個實體已經存在了,但並不意味著國稅局會理所當然地把它當股份公司對待,也並不意味著公司的有限責任保護層牢不可破。

在商業訴訟中,如果公司資產有可能不足以抵償民事責任,對方律師就要把股東圈進官司裏,以股東的個人財產抵償公司債務。

想讓公司的股東擔負公司的民事責任,就必須撕破公司的有限責任保護層。撕破這個保護層的主要手段,是搜集證據,證明下列一項或多項:

第一,資本不到位。法律上沒有規定註冊資本。但工資不能是零資本。資本多少為宜,與行業和經營活動有關。不論公司的業務是什麽,它需要的資本總有一個大概的合理範圍。

第二,未發股權證明。出資人是股東。股東註資後,公司應給股東股權證明。股權證明要寫明公司可發放的股份總數、股東名字、股東獲得股份的種類(例如普通股或有限股)和數額。

第三,未建立公司記錄。全體股東組成股東會。股東會任命董事。董事組成董事會。董事會的決議由公司官員執行。公司官員是首席執行官(CEO)、財務總管(CFO)、行政長(Corporate Secretary)。股東會和董事會每年舉行一次年會,重大事項需要討論時,舉行特別會議。這些會議,都必須有書面記錄。

第四,未建立公司內部章程(Bylaws)。股份有限公司設立之後,必須由董事會通過一個公司章程。這個章程,按照公司法規定的一些基本要求,羅列了公司股東會、董事會、公司官員必須遵守的要件和程序。

第五,公私財務不分。公司的開銷必須和個人的財務分開。把公司帳戶上的錢轉到個人帳戶上,或者相反,如果沒有借款、還款的記錄,將來遭遇國稅局稽查或者訴訟時,就會被人家抓到“公私財務不分”的借口。

要避免被人家抓到把柄,除了遵守公司法規定,避免上述四個缺口外,沒有別的辦法。

另外我要提醒的是:在勞工法和稅法領域的某些方面,股份公司的有限責任保護層並不能免除公司決策者的個人責任。公司欠政府的稅金和欠工人的薪水,是無法通過破產破掉的。公司沒了,責任將粘在個人身上。
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【祝良律师简介】

美国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业领域: 专利/商标、公司/合同、生前信托、移民/签证、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont,中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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