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【美国新创企业的商业秘密保护】(祝良律师随笔No. 670)

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 楼主| 发表于 2016-1-17 18:26:50 | 显示全部楼层 |阅读模式
本帖最后由 Ljewpt 于 2016-1-23 12:41 编辑



【美国新创企业的商业秘密保护】(祝良律师随笔No. 670)


多数新创企业(Start-up)有一项或多项具有竞争优势的技术。有些技术方桉,可以用专利来保护,也可以作为商业秘密来保护。但有些技术方桉,其新颖性、非显而易见性不足以获得专利的情况下,最好的保护措施就是保守秘密。专利保护的特点是,发明人必须在专利申请中披露、公开发明的实质性内容。而商业秘密保护的特点是,被保护的内容一旦被公开,保护就消失了。因此,相同的内容不能同时享受专利保护和商业秘密保护。

在美国,商业秘密的法律保护倚赖普通法和州法,而不是象专利权、商标权、版权的保护那样依赖联邦法。法律统一委员会(NCCUSL)一直在努力统一各州的商业秘密保护制度,并于1979年公布了一个“统一商业秘密法”(UTSA)样板法,供各州酌情采纳。这个“统一商业秘密法”把商业秘密普通法保护的基本原则规范化,并规定了侵权救济措施,如禁令、损害赔偿和惩罚性赔偿。

根据“统一商业秘密法”的定义,商业秘密包括(1)能从中谋取经济价值的,(2)一般不为他人所知的,(3)不易被他人独立开发出来的任何信息。工艺、配方、软件、商业计划、客户名单等,只要满足这三个条件,就可受到法律保护。迄今为止已有43个州采纳了与“统一商业秘密法”(UTSA)大同小异的州法。虽然各州的实践仍有差异,一些基本原则是共同的。

商业秘密保护的关键是保密性。它一经公开,就不成其为秘密,就丧失了作为秘密来保护的价值。例如,一个保密的配方公开以后,这个配方的实用性虽然没有改变,但它作为商品的价值就一去不复返了,因为没有人会花钱买一件属于公有领域的东西,除非他不知情、弱智或者有不合常理的用心。

你要法院承认你所谓的“商业秘密”构成可受保护的商业秘密,法院首先要看你是否对它采取了合理的保护措施。你没采取合理措施,说明你对它的保密性不怎么在乎;既然你过去不在乎,为什么出现了泄密后,现在又来要求法院把它当商业秘密来保护呢?美国上诉法院第四巡回法院2002年在Telecom v. Oncor一桉的判决中重申了“合理措施”这个原则。

如果法院承认了你所谓的“商业秘密”构成可受保护的商业秘密,法院会采取救济措施。例如:禁止获得该商业秘密的人使用、传播或公开该商业秘密,让侵权人赔偿商业秘密所有人的损失等。商业秘密保护不受时间限制,只要没有进入公有领域,就多多少少有保护的意义。如果法院不承认你所谓的“商业秘密”是可受保护的商业秘密,那么你所谓的“商业秘密”就与公有领域的知识无异,任何人都可以使用和传播。

如此说来,新创企业尤其不该冒不防不备的风险。要采取合理的保密措施,首先要仔细地划定范围。本来不是秘密的东西,即使你给它戴上一顶“商业秘密”的帽子,它也变不成商业秘密。那样做,非但无宜,反而自捆手脚,降低公司运作的效率。

其次要建立妥当的文档管理制度,从接触渠道方面防止商业秘密的外泄。有权接触商业秘密的人的数量要严加限制,越少越安全。

其三,不论是企业内的还是企业外的人,在接触到企业商业秘密之前,要签署文字严禁的“保密协议”(NDA)。
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【祝良律师简介】

美国最高法院出庭律师、美国注册专利律师。加州、纽约州、哥伦比亚特区(DC)执业律师。法学博士、知识产权法硕士、哲学硕士、电子工程学士。专业领域: 专利/商标、公司/合同、生前信托、移民/签证、雇主维权等。办公室在南湾San Jose,东湾Fremont,中半岛Burlingame和三谷Pleasanton。
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